Правила на общото право и търговски дейности в германското право - Общ преглед на правото
Материали от конференцията в Саарбрюкен, 26 юни 2015 г. - Бизнес практика и правни правила: влияния, граници
Да цитираш:
Волфганг Рош, „Правилата на общото право и търговските дейности в германското право, Материали от конференцията в Саарбрюкен, 26 юни 2015 г. - Бизнес практиката и правните правила: влияния, ограничения“: Общ преглед на закона на линия, 2016, номер 23873 (www.revuegeneraledudroit.eu/?p=23873)
Преди да стигна до същността на въпроса, който Флоренция беше любезна да ме попита, са необходими две предварителни наблюдения: едното от личен характер, другото, свързано с въпроса, за да бъде разгледано.
Нека започнем с персонала. Плакатът, който обявява нашата конференция, ми дава статута на „съдия на референдума“ в Съда на Европейския съюз. По този въпрос трябва да ви разочаровам в две отношения. Първо, в Съда няма такова нещо като „съдия на референдум“, а съдии, генерални адвокати и всъщност референдари. Това са сътрудниците на членовете на съда и те се набират в по-голямата си част от длъжностните лица на Съюза. Що се отнася до мен, аз съм един от онези скромни служители и „командирован в интерес на службата“, според общоприетата формула, за да изпълнявам функциите на референдум в кабинета на генералния адвокат Джулиан КОКОТ.
И за да бъдем пълни, знайте, че преди да се присъединя към държавната служба в общността преди десетина години, работих известно време като адвокат, носещ двете шапки на френския адвокат и германския Rechtsanwalt, с определена склонност към френско-германското бизнес право, неговото юриспруденцията и нейната доктрина.
Продължавам да пазя хубави спомени за този период от живота си, а също и за онзи, толкова обогатяващ, който прекарах в Университета на Саар, първо като студент, след това като асистент в Центъра. Френско-германски юридически и накрая като лектор („Lehrbeaufragter“). Поглеждайки към стаята, признавам, че съм много трогнат да открия сред нас толкова много хора, които срещнах при упражняването на предишните ми функции в Саарбрюкен и които вече не виждам толкова често, но които винаги са ми много скъпи.
Накратко, благодаря на Френско-германския правен център, че ме поканихте на тази конференция !
Това изяснение се прави, нека преминем към сериозни въпроси и второто предварително наблюдение. Това се отнася до самата тема на моята реч. Всъщност, моята тема може да бъде представена по два различни, дори диаметрално противоположни начина.
От една страна, моята тема дава възможност за доста банален прочит, според който е целесъобразно да се справим с особеностите, които характеризират германското търговско право и да ги поставим паралелно с елементарните разпоредби на общото право. От друга страна, според по-дръзкото тълкуване на темата, той би се насочил към много по-интересния въпрос за знанието какво е въздействието или дори интерфейса в германското право между правилата на общото право и търговските дейности.
Изправен пред тази двойственост на възможните показания и заключен в рамките на строг 20-минутен срок, аз ще покажа скроменост - всички знаем, че безстрашието е първото качество на адвокат - и ще се опитам невъзможното да се справим и с двата аспекта, предмет.
И от самото начало ви предупреждавам: няма да устоя на изкушението да направя донякъде еретични забележки, по-специално по отношение на понятието германско „общо право“, и разчитам на академиците сред нас, и по-специално на Томас Герген и Франсис Лимбах, под чието управление имам честта да говоря, да се сдържа и да си противореча, ако поводът му се отдаде.
И така, какво е германското „обичайно право“? Ако тази конференция се беше състояла преди около двадесет години, моят отговор би бил да кажа, без колебание, че общото право, що се отнася до германското частно право, е съвкупността от правила, съдържащи се в Гражданския кодекс. BGB. Днес съжалявам да ви кажа, че това вече не е така. Най-малкото е необходимо разяснение в това отношение. Всъщност е важно да се класираш. Защо ? Е, трябва да знаете, че днешният BGB вече не е монолитният и стогодишен корпус от миналото, а разнороден набор от правила, някои от които може да се приемат за правилата на общото право, а други са малко по-точно.
Нещо повече, тези различни категории текстове, далеч от това да позволяват ясно и прецизно разграничаване на единия спрямо другия, са склонни да бъдат вплетени в Кодекса, което едва ли улеснява задачата на практикуващия, желаещ да научи за върховенството на закона.
В подкрепа на това иконоборческо твърдение - предупредих ви - приканвам ви да разгледате по-отблизо подзаглавието на BGB на тема „Продажба на потребителски стоки“. Този подзаглавие обаче не се занимава само с този конкретен вид продажба, но също така, в § 478 BGB, с прибягването, което търговецът може да упражни срещу доставчика си, за да предаде последствията на последния. “Съществен дефект на което продаденият артикул е бил засегнат по време на доставката му до крайния потребител.
Няма съмнение обаче, че това прибягване между професионалисти е чуждо по своя характер на режима за продажба на потребителски стоки и че също не попада в общото право! Като се замислим, той по своята същност би попаднал под търговското законодателство, а за да бъде конкретен - под режима на търговска продажба („Handelskauf“), предвиден в Германския търговски кодекс („Handelsgesetzbuch“, накратко HGB) . Трябва също да се отбележи, че този търговски характер се подчертава от позоваването на Търговския закон, което изрично се появява в последния параграф на § 478 BGB.
Как да обясня това местоположение на текста, на пръв поглед доста неудобно ?
Е, трябва да се изправим пред фактите, че BGB в резултат на реформата от 2002 г. се представя, по-специално по отношение на продажбата, белязана от транспонирането на поредица от директиви на общността, които по някакъв начин са моделирани на вековната структура на кодекс, който датира от работата на пандектистите от 19-ти век. (Не се страхувайте, няма да бъда погълнат от тъмнината на историята на правото, ако не от страх да не посегна на компетентността на Тома и Франциск, които със сигурност ще имат думата в това отношение!)
Нека разгледаме по-отблизо договорния режим, който възниква от новия BGB и неговото въздействие върху бизнес дейностите.