MTD-Verlag - Търговата страна приключи
(04/2019) Откакто HHVG влезе в сила през април 2017 г., темата за търговете в индустрията за медицински помощни средства предизвиква размирици и гняв. В крайна сметка здравноосигурителните компании бяха в противоречие с почти всички. Малко преди Коледа 2018 г. федералният министър на здравеопазването Йенс Шпан успя в медийния преврат. Той обяви, че законодателят ще отмени тръжната опция от раздел 127 (1) SGB V в близко бъдеще. Вследствие на законодателната процедура за TSVG (Закон за обслужване и доставка на назначаване), това вече успя изненадващо бързо. На 14 март германският Бундестаг запечата края на търговете за помощ с приемането на TSVG. Очаква се законът да влезе в сила в началото на май.
Офертите са изтрити
Разпоредбите на раздел 127 (1), 1а и 1б SGB V, които преди са били от значение за офертата, се заличават без замяна.
Предишните параграфи 2, 2а, 3, 4, 4а, 5, 5а, 5б, 6 стават параграфи 1 до 9.
Законодателят отново се позовава на факта, че "практическото прилагане на HHVG често не отговаря на целите на законодателя". Надеждната качествена конкуренция в рамките на търговете не се случи. С оглед на продължаващите рискове от търгове за качеството на доставките, опцията за участие в раздел 127 (1) ще бъде отменена.
Съгласно правото на Съюза законодателят не е задължен да структурира процесите на възлагане на обществени поръчки по конкурентен начин (член 168, параграф 7 от Договора за функционирането на Европейския съюз - ДФЕС) и следователно може да предвиди процедура за възлагане на обществени поръчки съгласно социалното право, която не е предмет на формалните изисквания на законодателството за обществените поръчки. Тъй като тръжната опция е заличена, вече няма нужда от съвместни препоръки относно целесъобразността на офертите.
Гратисен период за текущи търгове
Новият параграф 1 § 127 SGB V, който се занимава предимно с бъдещи възможности за договаряне на договори, предвижда, че текущите договори за търгове ще станат неефективни шест месеца след влизането в сила на новия закон.
Определеният максимален по-нататъшен срок на договорите въз основа на търгове съгласно отменения сега параграф 1 има за цел да противодейства на всеки дефицит по качеството и правна несигурност, възникнала във връзка с тръжни договори. От гледна точка на законодателя преходният период дава на здравноосигурителните дружества достатъчно време да поставят грижите за своите осигурени лица на нова договорна основа.
Договорните партньори, които дотогава са предоставяли на осигурените лица на здравноосигурителна компания помощни средства въз основа на търгове, могат да продължат да го правят въз основа на рамкови споразумения с възможност за присъединяване.
Допълнителни търгове за ентерално хранене
Въпреки цялата забрана за търгове, с оглед предлагането на медицински продукти и балансирани диети за ентерално хранене в настоящата правна ситуация според § 31 SGB V остават. Това означава, че съответните договори за доставки на здравноосигурителните дружества, техните регионални асоциации или работни групи все още могат да бъдат възлагани чрез търгове.
Причина от законодателя: „Отрицателните ефекти от търговете в областта на помощните средства, които са причина за изменението на § 126 и 127 от този закон, не са показани в медицинските продукти и балансираните диети за ентерално хранене.“
Право на преговори за договаряне
Новият параграф 1 § 127 SGB V предвижда: „(1) Здравноосигурителните дружества, техните регионални асоциации или работни групи сключват договори с доставчици на услуги или асоциации или други асоциации на доставчици на услуги относно подробностите за доставката на помощни средства, тяхното повторно използване, качеството помощните средства и допълнителните услуги, които трябва да се предоставят, изискванията за обучение на доставчиците на услуги, цените и фактурирането. "
И новото изречение 2 допълнително уточнява: „Тук здравноосигурителните дружества, техните регионални асоциации или работни групи трябва да позволят на всеки доставчик на услуги или асоциация или друга група доставчици на услуги да договарят договори.“ С оглед на тези формулировки здравната комисия изтъква някои точки, които са ясно разпознаваеми че законодателят се стреми към специално укрепване на преговорната позиция от страна на доставчика на услуги.
Червен картон за Open House
Изречения 1 и 2 в параграф 1 имат за цел да изяснят от гледна точка на законодателя, че договорите трябва да бъдат договаряни между договарящите се страни. Допълненията в параграф 1 също служат за изясняване, според мотивите, "че договорният вариант съгласно параграф 1 не е така нареченият модел на отворени врати, при който договорните условия са едностранно определени от здравноосигурителната компания".
В миналото този стандарт понякога е бил използван като правно основание за договори за отворени къщи. Съдебната практика обаче вече е установила, че договорните преговори трябва да бъдат възможни за рамкови споразумения с възможност за присъединяване (Федерален социален съд, решение от 10 март 2010 г., Az: B 3 KR 26/08 R). Тази съдебна практика вече е изрично включена в закона.
Съгласно това здравноосигурителните дружества, техните регионални асоциации или работни групи трябва да позволят на всеки доставчик на услуги или асоциация или друга група доставчици на услуги да договарят договори.
Пълно право да се присъедините и да преговаряте по всяко време
Комитетът по здравеопазване също ясно посочва още веднъж, че възможността за сключване на договор съгласно параграф 1, изречение 1 е „право на присъединяване, а не задължение за присъединяване“. Следователно здравноосигурителните компании не биха могли да откажат договаряне на договори по отношение на други допустими договори за доставчик на услуги.
Съществуващ договор за доставчик на услуги може да послужи като основа за преговори. Ако съществуващ договор е адаптиран в хода на преговорите за договор с друг доставчик на услуги, е сключен нов договор, дори ако промените са само незначителни. Допълнителни доставчици могат да се присъединят към изменения договор или оригиналния договор.
Договорите за преговори не са обхванати от закона за обществените поръчки
Законодателят също така подчертава още веднъж, че договорите съгласно раздел 127 (1) SGB V не са публичен договор, тъй като здравноосигурителните дружества не вземат никакви решения за подбор. Например, здравноосигурителните дружества не могат да изключат доставчик на услуги от доставката на помощни средства, тъй като всички доставчици на услуги могат да се присъединят към вече сключени договори по параграф 1.
Освен това здравноосигурителните дружества не би трябвало да вземат никакви решения за подбор по отношение на определени доставчици на услуги, с които да водят преговори по договор, тъй като ще трябва да позволят договаряне на договори за всеки доставчик на услуги. За разлика от обществената поръчка, броят на договорните партньори не е ограничен до един или няколко изключителни партньора.
В резултат на това договорите съгласно параграф 1 не са предмет на закона за обществените поръчки. В резултат на това член 69, параграф 3 остава неприложен, тъй като част четвърта от Закона за ограничаване на конкуренцията е приложима само когато става въпрос за възлагане на обществена поръчка.
Независимо от това, правните принципи на ЕС за равно третиране, недискриминация и изискване за прозрачност трябва да се спазват в договорите съгласно раздел 1 от книга V на Социалния кодекс.