KG Berlin Подвеждаща реклама за отслабващ ефект - markenmagazinrechts
Закон за търговските марки и защита на търговските марки на практика
Апелативен съд, решение от 20.05.2005 г. - 5 U 172/04 - Подвеждаща реклама за отслабващия ефект на напитка на прах с подсладители
Тъй като индивидуалното заместващо хранене - дори в рамките на дневната дажба - само по себе си не може да доведе до намаляване на теглото, но само спазването на дневната дажба отваря възможността за загуба на тегло като цяло, ефектът за намаляване на теглото в рекламата трябва да повлияе не само на консумацията на отделните заместващи ястия но само при спазване на дневната дажба като цяло. С оглед на непредсказуемостта на консумацията на допълнителни храни, рекламата не трябва да предполага някакъв сигурен успех, а само да показва възможността за намаляване на теглото.
В производството за разпореждане
...
5-ти граждански сенат на камарен съд има председател на съда в камарата Haase, съдията в камарен съд Dr. Касприк-Тепероглу и съдията във Висшия регионален съд д-р. Пол на 20 май 2005 г.
1. Жалбата на ответника срещу решението на Камарата по търговските въпроси 102 на Берлинския окръжен съд - 102 O 169/04 - обявена на 10 август 2004 г. - се отхвърля.
2. Кандидатът трябва да понесе 1/25 от разноските по производството по обжалване, а ответникът 24/25.
3. Стойността на процедурата по обжалване е 35 200,00 евро.
А.
Респондентът, базиран в Люксембург, рекламира в списание на 26 юни 2004 г. продукти с „формула за диета G ...“ (според представянето на продукта „диетична напитка на прах с подсладители за употреба като заместител на храненето за диета с контролирано тегло“) с различни изявления, по-специално за отслабване Ефекти.
Окръжният съд е забранил на ответника да рекламира в търговски сделки за средствата "G ... Diet Formula Dietetic Beverage Powder", както следва:
1. "G ... диета, бързият път към мечтаната фигура",
2. "Диетолозите го търсят от години, сега е тук: първата диета, която наистина ви прави слаби и щастливи",
6. "Избраните, естествени съставки гарантират, че килограмите падат в рекордно време - и в същото време осигуряват добро настроение",
7. „Повечето диети просто не са забавни. Но с диетата G ... е съвсем различно ",
8. "Просто разбъркайте две супени лъжици в чаша соево мляко, насладете се и отслабнете",
9. „Страхотен страничен ефект: Уникалната комбинация от хранителни вещества повишава жизнеността и работоспособността. Имунната система е укрепена ",
10. "Мастните накладки изчезват, доброто настроение остава",
11. "Идеалното тънко хранене Паундовете падат с всяка чаша и настроението се повишава",
12. „Поддържате форма - и отслабвате. Ден след ден",
13. "С информация за необходимото време и/или за размера на намаляване на теглото, по-специално за реклама:
13.1. Потребителските тестове показват: С новата формула G ... slim можете да свалите до 5 килограма само за два дни. И то без глад и в добро настроение. "
13.2. "5 паунда отстъпка за два дни".
13.3. „Колко добре работи новата формула за диета G ... показва практически тест с 1000 жени и мъже. Всички участници - включително диабетици - вече са загубили значително тегло след два дни. Сензационният резултат: жените тежат средно 4,5 килограма по-малко, мъжете 5 килограма по-малко ".
14. С информация за влияние върху чувството на глад и/или с информация за повишено чувство на ситост, по-специално за реклама:
14.1. „Вашата тайна на успеха: само някои храни са в състояние да поддържат нивото на инсулина постоянно толкова ниско, че дори не се появява глад. Ето защо една успешна диета трябва да бъде точно съобразена с формулата на Glyx ... ",
14.2. „Новата G ... диета ... е съставена по такъв начин, че да не привлича практически никакъв инсулин. Това е доказано, че предотвратява пристъпите на глад и допринася за пълнотата и щастието ",
14.4. „... Новата формула ... специален микс, който забавя отделянето на инсулин. И това ви засища дълго време, прави ви стройни и в добро настроение ",
15. Да рекламирате "G ... капсули с креатин:" Освен това има G ... в капсули с креатин, стягащият мускул номер 1 ". Б.
След като жалбоподателят е оттеглил молбата си за произнасяне по точка 5 („умно приемете“), жалбата на ответника трябва да бъде отхвърлена поради причините, все още приложими в определението от 4 април 2005 г.
I.
Сенатът - подобно на BGH - е потвърдил правото на жалбоподателя в установената съдебна практика.
Възраженията на ответника срещу размера на съдебния фонд за разноски не дават основание да се отклонява от него.
„Общият риск от съдебни разноски“ включва разходите за всички инстанции както за разпореждане, така и за главно производство. Дори при "процент на неуспех" от около 5 до 6 процента в главното производство, само част от това е изчерпано, тъй като не е очевидно, че исковете, направени от ответника, биха били оттеглени едва след изчерпване на всички правни действия. Разходите за производството по глоби, производството по наказателни производства и производството по разпореждане (без следващото главно производство) не са значителни. Жалбоподателят е изпълнявал финансовите си задължения в продължение на много години без никакви оплаквания. Връзката между нивото на съдебния фонд и общия риск на съдебните разноски дори е станала значително по-благоприятна от 1995 г. нататък. Изложението на жалбоподателя относно неговото правно положение не може да бъде забавено, тъй като това изискване на процеса трябва да се провери служебно.
II.
В резултат на това областният съд правилно постанови No. 1, 2, 4, 6, 8, 10, 11 и 12 (от диспозитива) нарушение съгласно § 6 ал. 1, изречение 1 NKV във връзка с § 1 UWG стара версия или §§ 3, 4 № 11 UWG нова версия потвърдени, тъй като във връзка с оспорваното представяне на рекламирания продукт (приложение А 5) те оправдават специфичен риск от заблуждение.
1.
Посочените по-горе рекламни изявления показват, че храната, продавана от респондента, има свойства за отслабване, раздел 6 (1) изречение 1 NKV.
Това не е спорно между страните.
2.
Изключението в раздел 6, параграф 1, изречение 2 NKV не се прилага в настоящия случай.
а)
Не може да се приеме, че става дума за храна по смисъла на § 14а DietV, която е предназначена за използване като дневна дажба, §§ 1 Параграф 4, 21а Параграф 1 DietV.
аа)
Респондентката бе обозначила продукта си само като заместител на храненето по смисъла на раздели 1 (4) и 21а (2) от DietV. Това още не означава, че може да се използва като дневна дажба в отрицателен резултат. Тъй като обективната годност трябва да бъде решаваща (вж. Сенат, WRP 1991, 722, 724; OLG Хамбург, LRE 43, 264, 266). Това важи във всеки случай, ако - както тук - заявлението за разпореждане не се отнася и до етикетирането на продукта.
Въпреки това етикетирането като заместител на храненето е важен показател, тъй като предприемачът няма да иска да прави без друга цел.
бб)
Тези съмнения се засилват, тъй като информацията за продукта не показва колко порции трябва да покриват общата дневна нужда. Индивидуалната информация за съставките и техният дял в дневната нужда най-много предполага, че три до пет порции могат да покрият общата дневна нужда.
cc)
Ако самата ответница - правилно - се позовава на приложение 17 към §§ 14а параграф 2, 21а параграф 2 № 2, 21а параграф 6 № 1 DietV, тогава вашият продукт не отговаря на изискванията на No. 4 от настоящото приложение. Тъй като дневната дажба на вашия продукт съдържа 31 грама фибри (5 хранения х 6,2 грама), въпреки че може да съдържа максимум 30 грама. Липсва информация за линолова киселина (раздел 3.2 от приложението) (информацията за „незаменимите мастни киселини“ е без разграничение).
dd)
Между другото, продукт като заместител на дневна дажба в съответствие с Раздел 14а (3) DietV е разрешен само ако е пуснат на пазара в предварително опакована опаковка, която съдържа всички компоненти. Във всеки случай това включва всички основни елементи, изброени в допълнение 17. Единственото изключение е водата, ако това е необходимо съгласно инструкциите на производителя, за да бъде продуктът готов за употреба (Zipfel/Radtke, Food Law, DietV, § 14а маргинален № 2, 24).
В настоящия случай прахообразният продукт на ответника трябва да се смеси с 250 мл соево мляко съгласно инструкциите на производителя. Това соево мляко има ефект върху мазнините (2,2%) и съдържанието на баласт в готовия за пиене краен продукт.
б)
Формулировката, както и значението и целта на раздел 6, параграф 1, изречение 2, NKV ясно разграничават продуктите, които заменят една (цяла) дневна дажба, от една страна, и продуктите, които заменят само отделни ястия, от друга. Тъй като законодателят приема, че намаляване на телесното тегло може да се постигне само чрез ограничаване на общия дневен енергиен прием в рамките на съответния хранителен план. Успехът на диета с контролирано тегло винаги изисква мониторинг на дневния енергиен прием, което е изключително гарантирано със стандартизирани дневни дажби по смисъла на раздел 14а DietV (вж. Официалната обосновка, Zipfel/Radtke, loc.cit., NKV, раздел 6, пределна бележка 1). Следователно така наречената реклама за отслабване е разрешена само за така наречените калорично стандартизирани дневни дажби, а не за обикновени (намалени калории) продукти за заместване на хранене (OLG Karlsruhe, LRE 26, 363, 365; OLG Hamburg, LRE 43, 264, 266; Zipfel/Radtke, loc. Cit., NKV § 6 маргинална бележка 5; Horst, ZLR 1989, 1, 6). И двата продукта могат да бъдат ясно разграничени в етикетирането си (вж. § 21а, параграф 1 и параграф.
2 DietV).
° С)
Изключение от тази обща забрана е възможно, ако индивидуалното заместващо хранене е включено в подходящ общ план за хранене и това е достатъчно ясно. Според вида на описанието потребителят не трябва да има основателни съмнения, че въпросната храна не е въпросната, а спазването на този хранителен план води до рекламираните ефекти (Senate, LRE 24, 66, 69; OLG Hamburg, ZLR 1987, 57, 59; OLG Франкфурт/Майн, LRE 23, 43, 45). Необходимо е всички храни, препоръчани за този ден, да бъдат извлечени от плана за консумация за въпросния ден (обикновено за заместващи ястия като част от дневната дажба по смисъла на Раздел 1 (4) DietV: Zipfel/Radtke, loc. Cit., DietV Раздел 1 marginal no 78). Раздел 21а (6) бр. 2 DietV, обща препратка към други храни в контекста на нискокалорична диета за пазаруемост - независимо от съответните рекламни претенции - е достатъчна (Zipfel/Radtke, loc. Cit., DietV § 21a marginal no. 18).
В настоящия случай липсваше не само такъв общ план за хранене по отношение на оспорваното представяне на продукта. Посочената по-горе рекламна информация свързва разпространяваните ефекти за отслабване единствено с консумацията на рекламирания продукт, но не и с общ хранителен план, който да се спазва при нискокалорична диета.
д)
Въпреки това, дори абстрактен факт на заблуждение, като раздел 6 (1) NKV, не трябва да забранява спецификацията на правилната употреба на храната и по този начин недопустимо да ограничава продаваемостта на продукта. Това се отнася по-специално за - в случая засегнато - свободно движение на стоки в рамките на ЕО (EUGH, LRE 49, 30, 40f - Egberts срещу Westrom Pharma; Oelrichs, ZLR 2005, 23, 28; Fezer/Meyer, UWG, 44-54 маргинален номер 290; виж също BGH, WRP 2002, 1267-Bodensee-Tafelwasser).
аа)
Настоящата група диетични храни е съгл. Чл.I ал.2, лит. б, ii от насоките за храни за специално хранене (RL 89/398/ЕИО) определя "контролиран прием на определени вещества, съдържащи се в храната" за определени групи хора (тук хора с наднормено тегло). Член 4 от настоящите насоки се позовава на приложение I, което е споменато в No. 3 се говори за „храни за нискокалорична диета за следене на теглото“. Ако според Член 7, параграф 2, изречение 1 от настоящите насоки, към името, под което се продава даден продукт, трябва да се добави указанието за неговите специални хранителни свойства (за продукти за хора с наднормено тегло по смисъла на член 1, параграф 2, буква б, ii) и без да се посочва самата цел (изисква се само за други продукти, член 7, параграф 2, изречение 2 от директивата), тогава това специфично хранително свойство се състои в „нискокалоричността“ на продукта. „Целта“ в смисъл на предназначение би била само „мониторинг на теглото“.
бб)
Директивата за нискокалоричните храни (RL 96/8/EC), издадена като цялостна индивидуална директива за гореспоменатата директива 89/398/ЕИО, се дистанцира от концепцията за „следене на теглото“ и изрично говори за „храни, които са особено подходящи за нискокалорично хранене Намаляването на теглото е предвидено и се предлага като такова ”, чл. 1, ал. 1. Заместващите ястия като част от дневната дажба също се отчитат като такива храни, чл. 1, параграф 2, лит. б от настоящата директива.
ааа)
Поради това те могат също така да бъдат „предлагани“ като храна за намаляване на теглото. Името, под което продуктът може да бъде предложен за продажба, обаче е според Чл.5 ал.1 лит. б от това ръководство: „Храна за диета за контрол на теглото“. По този начин тази насока се връща към езика, използван в RL, на който се основава
89/398/ЕИО обратно.
3.
Това заблуждение е не само незначително по смисъла на § 3 UWG n.F . Тъй като дори разумният и средно информиран потребител е лесно склонен да вярва на промоции, когато има проблеми със затлъстяването, ако не му бъдат напълно показани последствията. Освен това той многократно получава доклади за - предполагаеми - чудодейни хапчета с ефект на намаляване на мазнините, така че да не се налага да изключва от самото начало, че дори приемането на продукта може да доведе до загуба на тегло.
4-ти.
Доколкото ответникът в декларацията си от 13 юли 2004 г. отделни съставни присъди към No. 2 и 6 е обещал да не го прави, рискът от повторение не се прилага. Тъй като нейното представяне на това, което трябва да се пропусне, разкъсва цялостния контекст и съдържа недопустими неясноти, когато тя изрично описва тези пасажи като „ядрото“ на декларацията за пропуск. Всъщност е представен само идентичният конкретен акт за нарушаване, но не и ядрото на забранената зона, което надхвърля това - в рамките на характеристиката - (вж. BGH, WRP 1989, 572, 574 - реклама за биоеквивалентност; Baumbach/Hefermehl/Köhler, UWG, 23rd ed., § 12 маргинална бележка 6.4).
III.
По отношение на No. 3, 7, 9 и 15 районният съд правилно е потвърдил заблуждаващо съгласно § 17 No 5a LMBG (No 3, 15 от диспозитива) и § 17 No 5 LMBG (No 7, 9 от диспозитива). Прави се препратка към това. Дори взискателният и средно информиран потребител не знае подробности за ефектите на креатина. От ответника може лесно да се очаква недвусмислена реклама. В противен случай ответникът не оспорва по-подробно изявленията на регионалния съд. По отношение на декларацията за прекратяване и отказ от No. 3 се прави позоваване на коментарите по Б. В. по-горе.