Как да напиша договор за консултантски услуги Епизод 1

Започваме поредица от статии с „инструкции“, в които се опитваме да обясним проблемите, които трябва да вземем предвид при вземането на решение за изготвяне на определени правни договори.

Един от основните проблеми на договорите за консултации/сътрудничество е представен от степен на зависимост които страните имат помежду си. Има ситуации, в които работодателите (и дори служителите), за да избегнат плащането на по-високи данъци на държавата като работодател, предпочитат да наемат хора „на договор за сътрудничество/услуга“, чрез SRL/PFA, но всъщност това лице „работи“ за друго лице, а именно псевдо-работодателя.

Съгласно член 7 от Фискалния кодекс:

За целите на този кодекс, с изключение на дялове VII и VIII, термините и изразите по-долу имат следното значение:

1. зависима дейност - всяка дейност, извършвана от физическо лице в трудово правоотношение, генериращо доход;

2. дейност, зависима от основната длъжност - всяка дейност, извършвана въз основа на индивидуален трудов договор или специален статут, предвиден в закона, деклариран пред работодателя като основна функция от служителя; ако дейността се извършва за няколко работодатели, служителят е длъжен да декларира само пред избрания работодател, че въпросното място е мястото, където той упражнява функцията, която счита за основна;

3. самостоятелно заета дейност - всяка дейност, извършвана от физическо лице с цел получаване на доход, която отговаря на поне 4 от следните критерии:

3.1. физическото лице има свободата да избира мястото и начина на извършване на дейността, както и работния график;

3.2. физическото лице има свободата да извършва дейността за няколко клиента;

3.3. рисковете, присъщи на дейността, се поемат от физическото лице, извършващо дейността;

3.4. дейността се извършва чрез използване на патримониума на физическото лице, което я извършва;

3.5. дейността се извършва от физическото лице чрез използване на неговия интелектуален капацитет и/или физическо представяне, в зависимост от спецификата на дейността;

3.6. физическото лице е част от професионален орган/орден с ролята на представителство, регулиране и надзор на професията, съгласно специалните нормативни актове, които регулират организацията и упражняването на съответната професия;

3.7. физическото лице има свободата да извършва дейността директно, с нает персонал или чрез сътрудничество с трети страни в съответствие със закона;

Методологичните норми за прилагане на Закон №. 227/2015 относно Фискален кодекс от 06.01.2016г
ДЯЛ I Общи разпоредби - ГЛАВА I Определения - РАЗДЕЛ 1 Самостоятелна заетост - 1. -

(1) При прилагане на разпоредбите на чл. 7 точка 3 от Закон №. 227/2015 относно Фискалния кодекс, впоследствие изменен и допълнен (Фискален кодекс), се счита, че сключените между страните правоотношения трябва да съдържат ясни договорни клаузи за предмета на договора, правата и задълженията на страните, за да не се резултатът е съществуването на отношения на подчинение, но свободата на физическото лице да се разпорежда по отношение на дейността. Когато класифицират дадена дейност като независима дейност, страните ще вземат предвид, че сключеният правен доклад отразява реалното икономическо съдържание на сделката/дейността.

На практика, трябва да се погрижим, когато съставяме договор за сътрудничество/услуга/консултантски услуги, да не достигнем 4 от 7-те точки, изброени по-горе.

Основни въпроси за отговор:

Ето защо, когато решаваме дали да сключим консултантски или трудов договор, трябва да разгледаме следните въпроси:

Работата ще бъде изпълнена от един човек?
Организацията иска да контролира начина, по който този човек работи?
Организацията ще осигури и поддържа използваните инструменти, оборудване или други ресурси?
На физическото лице ще бъде изплатена заплата или фиксирана заплата, независимо от работата или представянето му?
Физическото лице получава обезщетения за отпуск или болест?
Организацията ще подаде определен брой часове/работа и лицето ще трябва да приеме тези часове?
Индивидът ще бъде интегриран в текущите дейности на организацията (офиси, излизане със служители и т.н.).?

Ако отговорът на някои от горните въпроси е Да, тогава връзката ще бъде свързана с трудова дейност и консултантският договор ще носи риск да бъде прекласифициран от инспекцията по труда/данъчните инспектори.

Ако отговорът на горните въпроси е не, тогава може да се използва договор за консултация. Важно е обаче да се гарантира, че условията, записани в договора, точно отразяват липсата на връзка на зависимост.

Например в скорошен случай откриваме, че:

„Взаимоотношенията на работника и работодателя могат да се определят, от една страна, от анализа на клаузите на договора за сътрудничество, сключен между доставчика и бенефициента, и от друга страна, въз основа на констатациите, направени от инспектори по труда на работни места в рамките на бенефициера . [...]

От приложените по делото доказателства и от начина на вмъкване на договорните клаузи съдът отбелязва, че между двете страни е сключен договор за сътрудничество, който е предмет на Гражданския кодекс, а не индивидуален трудов договор, който е предмет на трудовото право. По този начин в договора се говори за цената, а не за заплатата, няма клаузи по отношение на отпуска за остатъка, няма споменаване за това, че дейността е старшинство, прекратяването на договора не се извършва под формата и начина, предвидени в трудовия кодекс. "

Решение бр. 245/2018 от 06/03/2018 - Трудови спорове - искове - Трибунал БРАШОВ - ГРАЖДАНСКИ РАЗДЕЛ I (MAS5)

В случай, че служител прекрати трудовото си правоотношение с организацията, но организацията желае да продължи да се възползва от опита на този бивш служител по конкретни въпроси (като текущ проект), може да бъде сключен консултантски договор. . В такава ситуация е добре да се оцени рискът от преквалификация на договора при една от трудовите правоотношения, особено с идеята, че „преместваме дейността от едно място на друго“, хората все още се възползват от същите права и задължения, както когато би бил в отношения работодател-служител.

Когато искаме да останем в такива отношения с бивш служител, е добре да разграничим дейностите много добре, така че „да не прескачаме от един на друг“. Това не е така, ако страните преди това договарят евентуално еднократно сътрудничество и изрично заявяват, че бившият служител ще бъде самостоятелно заето лице, съгласно горните критерии, като освен бившия работодател има и други клиенти.

(а) да поиска работата да бъде изпълнена от конкретно лице

Очевидно, когато се обръщате към човек за услуги, искате те да бъдат предоставени от този човек. Ако обаче се обърнете към компания, но изрично поискате само определено лице да се справи с тези услуги, има по-голям риск от прекласифициране на това сътрудничество. то е важно че когато пишем консултантски договор, за да включим a право на заместване в договора, което показва, че няма изрично изискване за извършване на услугите от консултант X. Фактът, че X ще избере да извършва услугите лично, е без значение - проблем пита се дали той е задължен по договор да го направи.

Може да звучи клауза като тази така:

„За да изпълни услугите, предоставени в Договора, Доставчикът ще положи необходимите усилия, за да бъдат извършени от X, като вземе предвид неговия опит. Бенефициентът обаче се съгласява, че предоставяните услуги могат да се предоставят от всеки друг служител/сътрудник на Доставчика, за когото последният счита, че притежава необходимите умения за извършване на дейностите, предприети по Договора, който ще има пълна свобода ".

Важно е правата на заместване да не бъдат ограничавани. Въпреки това, в случаите, когато доставчикът е приел задължението да извършва тези услуги, но не е в състояние да го направи, и когато не поема разходите за осигуряване на заместване, ограничено/случайно пълномощно/делегиране остава валидно.

Важно е и при написването на договора да се въздържа от всякакви форми, които биха могли да посочат предоставянето на услуга лично. Например договорни условия, които се отнасят до конкретно лице, като например: „вашите умения“, гарантиращи, че „ще бъдете компетентни да извършвате услугите“ или отнасящи се до определен стандарт на поведение, който води до непряка индивидуализация.

(б) Контрол

Важно е да се ограничи контролът на организацията върху доставчика. Ако говорим за реален консултантски договор, доставчикът трябва да може да реши къде и кога ще работи, както и как ще извършва своята дейност.

Всички договорни клаузи, които се отнасят до изпълнението на някои фирмени стандарти, задължението за работен график, изпълнението на работата от седалището на бенефициента, задължението за участие в действията на компанията и т.н. те ще намалят характера на договорната свобода.

(в) Изключителност

Друг важен фактор е дали на доставчика е разрешено да предоставя услугите на други компании едновременно. Обикновено е разумно да позволите на доставчик да предоставя услуги на множество компании едновременно, тъй като по този начин можете по-лесно да демонстрирате липсата на зависимост от конкретен човек. С други думи, ако има SRL, който издава месечни фактури само на друга компания, освен друг клиент, шансовете, че всъщност докладът е работа, маскирана в консултантски договор, са доста високи. Тук не говорим за клаузи за неконкуренция, чрез които, предвид естеството на проекта, искате доставчикът да предоставя X услуги, ясно идентифицирани, само за вас и по този начин да ограничи сътрудничеството си с други ваши конкуренти.

(г) Потвърждение с реалността

И накрая, едно от най-важните неща, които трябва да имате предвид при съставянето на консултантски договор, е дали написаните там условия действително ще се случат в реалния живот. В случай на спор относно статута на доставчика, съдебен/ITM инспектор/инспектор на ANAF ще се съсредоточи не само върху договорните условия, но и върху това, което всъщност се случва на практика. По този начин е важно да можете да демонстрирате, че ежедневното поведение според написаното отразява реалността. С други думи, ако в договора е записано, че доставчикът ще изпълнява работата си самостоятелно, но той влиза в компанията всеки ден в 8 часа, има фирмен имейл адрес, използва фирмения офис и т.н., възможно е този договор да бъде прекласифициран.

Вижте нашия модел на Консултантски договор които ви предоставяме на разположение. Съобразен със специалисти, а не „на ухо“, документът се предлага с инструкции и шаблони за попълване, за да ви спести безпокойство и да видите бизнеса.