5а ал
Представяне на закона срещу нелоялната конкуренция и спомагателните закони съгласно законодателството в областта на конкуренцията
Правен текст
Когато се преценява дали прикриването на даден факт е подвеждащо, по-специално трябва да се вземе предвид значението му за бизнес решението според общественото мнение и годността на прикриването да повлияе на решението.
Литература по § 5 a UWG
Bornkamm, Изпитания и премеждия. Престъплението да бъдете подведени поради пропуск, WRP 2012, 1; Александър, Кристиан, Новата версия на § 5 a UWG, WRP, 2016, 139
Забрана за заблуждаване - също чрез неуспех
Подвеждащата информация е строго забранена при бизнес сделки. Въвеждането в заблуждение може да се случи и от факта, че информацията е пропусната
- но е от значение за адресата или
- на което рекламодателят е длъжен.
Същите принципи се прилагат за определяне на риска от заблуда поради непредставяне на информация, както и за определяне на риска от заблуда в съответствие с раздел 5 UWG (Bornkamm, WRP 2012, 1, 3). В това отношение може да се направи позоваване на представянето на съответните критерии в раздел 5 UWG, по-специално, за да се определи рискът от заблуда и уместността от заблуда. Виж тук.
Оспорва се дали раздел 5а (1) UWG не се прилага за бизнес сделки с потребители. Спорът е само от правен и догматичен характер. Тогава заблуждаващите бизнес действия спрямо потребителя попадат в § 5 UWG, дори ако се състоят в непредставяне на информация.
Подвеждащо чрез пропуск
Един пропуск може да направи рекламата заблуждаваща, особено ако такава реклама, като се вземат предвид потребителите, към които е насочена, има за цел да прикрие обстоятелство, което, ако беше известно, би могло да възпрепятства значителен брой потребители от тяхното решение за покупка.
Трябва да се приеме заблуждаване чрез укриване на факти, особено ако прикритият факт е от особено значение по мнението на обществеността, така че прикриването е вероятно да заблуди обществеността по подходящ начин, т.е. да повлияе на нейното разрешаване.
Раздел 5а (1) UWG назовава - не категорично - някои аспекти, които трябва да се вземат предвид при оценката на въпроса дали укриването на даден факт е подвеждащо.
Не се изисква обща информация
От § 5a, параграф 1 не възниква изискване за обща информация.
Общо изискване за информация не произтича от § 5 UWG 2004 (вж. BGH, решение от 14.12.1995 г., I ZR 213/93 - GRUR 1996, 367, 368 = WRP 1996, 290 - Екологична сграда, към § 3 UWG стара версия ); също не следва от раздел 5а (1) и (2) UWG.
Подвеждащо пропускане съгласно § 5а Абс. 1 UWG представлява нарушение на a Задължение за предоставяне на информация напред. Предприемачът няма общо задължение да предоставя информация за факти, които могат да бъдат от значение за бизнес решението на целевия трафик. Той обикновено не е длъжен да посочва по-малко изгодни или дори отрицателни характеристики на собствената си оферта. Решаващият фактор за въпроса за информационно задължение е степента, до която целевият трафик зависи от уведомяването за факта и разумно може да се очаква предприемачът да даде разяснения. Ако участникът на пазара дори не се замисли за въпросното обстоятелство, тъй като то не е от значение за неговото бизнес решение, няма заблуждение чрез пропуск.
Разграничение от § 5 UWG към § 5a Abs.1 UWG
За разлика от раздел 5а (2) до (4) UWG, който определя съществени изисквания за информация в конкретни отделни случаи, независимо от риска от заблуда, действителното заблуждаване поради неуспех в раздел 5a (1) UWG е под-случай на забраната за заблуждаване. Тази форма на измама обикновено се придружава от измама чрез активно действие: Предприемачът заблуждава, защото задържа нещо, което целевият трафик очаква по различен начин въз основа на информацията, предоставена от предприемача, например при реклама. Строгото разделение между раздел 5 UWG и раздел 5a (1) UWG е без значение на практика, тъй като критериите за изследване на съответния риск от заблуждаване са едни и същи (Bornkamm, WRP 2012, 1, 2 f). Въпреки това се полагат усилия за очертаване на разделителна линия между раздел 5 UWG и раздел 5a UWG.
За разлика от § 5а UWG, § 5 UWG разглежда случаи, при които информацията не се задържа изцяло, но се дава непълна или подвеждаща информация, която именно поради непълния си характер трябва да бъде изяснена. С него адресатът има идеи, които могат да бъдат приведени в съответствие с реалността само чрез допълнителна информация (Fezer/Peifer, UWG, 2-ро издание 2010, § 5 маргинален номер 246).
В случай на заблуждаване чрез пропуск по смисъла на § 5а UWG, потребителят трябва да бъде напълно отказан от факт, който се нуждае от пояснение. Не е достатъчно, ако предоставената информация е непълна и подвеждаща и следователно причинява погрешно схващане.
Разграничаване на § 5a Abs. 1 UWG на § 5a Abs. 2 UWG
Раздел 5а (1) от UWG е специален случай на заблуждаващи бизнес дейности, които са забранени съгласно член 6 от Директивата UGP. § 5а Параграфи 2 - 4 UWG се основават на член 7 Параграфи 1 - 4 от Директивата UGP.
За разлика от член 7, параграфи 1 и 2 от настоящата директива (= раздел 5a (2) UWG), член 6, параграф 1 от Директива 2005/29 (= раздел 5 (1) UWG) не съдържа позоваване на пространствени или времеви ограничения използваната комуникационна среда.
Член 7 от Директива 2005/29 прави разлика между поканите за покупка, както е определено в член 2, буква и) от тази директива, и други търговски практики. Въпреки че всички търговски практики, включително поканите за покупка, са предмет на разпоредбите на член 7, параграфи 1 - 3 и 5 от директивата, само търговските практики, класифицирани като покани за покупка, са обхванати от член 7, параграф 4 от директивата.
Както се вижда от член 7, параграфи 1 - 4, буква в) от Директива 2005/29 (= раздел 5а, параграфи 1 - 4, UWG), като се вземат предвид действителните обстоятелства на въпросната търговска практика, националният съд използва комуникационния носител - u. а. неговите ограничения - както и естеството и характеристиките на разглеждания продукт, за да се оцени дали задържането на съществена информация като цената предизвиква или е подходящо да подтикне обикновения потребител да вземе бизнес решение, което иначе не би взел (вж. в този смисъл преценка от 12 май 2011 г., Ving Sverige, C - 122/10, EU: C: 2011: 299, пределни числа 52, 53 и 58).
Регламентът на § 5а Абзац 2 UWG изрично поставя задължението за предоставяне на информация в зависимост от съществеността "в конкретния случай, като се вземат предвид всички обстоятелства", което включва и въпроса към какви идеи се обръща потребителят - независимо от конкретното заблуждение, причинено от прикриване в смисъл от § 5а Абс. 1 UWG - свързва се с другото съдържание на рекламата, което е причината информацията да бъде класифицирана като съществена. От това по-специално следва, че в граничните случаи въпросът за заблуждаване чрез укриване (§ 5a Abs. 1 UWG) може да бъде оставен отворен, ако удържаната информация, като се вземат предвид общите обстоятелства, е най-малко съществена по смисъла на § 5a Abs. 2 UWG.
Примери
Опитът показва, че трафикът не отчита факта, че компанията е постигнала челна позиция, подчертана в рекламата не (само) чрез собствените си резултати при разработването на особено конкурентен продукт, а чрез нарушаване на търговските тайни на конкурент. Ако доставчикът рекламира нов продукт с позоваване на лидерството на пазара, придобити в миналото с друг продукт, задържането на това обстоятелство обикновено е подходящо, за да породи невярна представа за работата на доставчика и по този начин решението на обществеността да закупи рекламирания Да повлияе на продукта наследник по несправедлив начин по смисъла на раздел 5а (1) UWG.
Ако адресираният трафик приема определена версия поради оптиката на устройствата за перманентен грим, те могат само да получат знания за действителните различни версии на модулите посредством обяснителна бележка. Това знание е изключително важно за козметиците, към които се обръщаме. Тъй като при модулите на ответника съществува значителен риск течността и по този начин микробите да се влеят обратно в наконечника, който не може да бъде дезинфекциран. Това представлява значителен риск за здравето на всички пациенти, които се лекуват от съответния козметик.