Реклама, свързана със здравето - разрешена; PRP
Регламентът на ЕС за здравни претенции регламентира условията, при които храните и други здравни продукти могат да рекламират здравни претенции.
Използването на свързана със здравето реклама е предмет на строги изисквания в целия Съюз. Поради това дистрибуторите на здравни продукти редовно се сблъскват с въпроса до каква степен им е позволено да рекламират хранителни добавки, диетични продукти, козметика и др. Със здравни изявления. По принцип винаги се препоръчва предпазливост, когато има причинно-следствена връзка между рекламирания продукт и физическия организъм. Това са здравни претенции, които са разрешени само ако заявеният ефект може действително да бъде научно доказан, както наскоро потвърди отново OLG Bamberg (решение за уведомяване от 25.09.2017 г., Az: 3 U 117/17).
Във въпросния случай съдът трябваше да вземе решение относно допустимостта на рекламата на козметичен продукт, който подсъдимият рекламира с изявления като „хранене на кожата“, популяризиране на „поддържащата структура на кожата“ и „хранене на колагеновите нишки“. Освен това в този контекст се твърди, че структурата на кожата се счупва, ако "колагеновите нишки не се подхранват", констатира съдът. OLG Bamberg прецени тези твърдения като информация, свързана със здравето, тъй като въпреки използването на немедицински речник се установява известна причинно-следствена връзка между рекламирания продукт и функцията на кожата. Съгласно член 5, параграф 1а HCR, такива здравни претенции са разрешени само ако заявеният ефект може да бъде научно доказан. От гледна точка на съда ответникът не представи доказателства за твърдяната ефективност на рекламирания продукт и поради това отхвърли жалбата на ответника срещу наложената му заповед (OLG Bamberg, решение от 25.09.2017 г., Az: 3 U 117/17).
Регламент за здравни претенции (HCVO)
Регламентът на Съюза № 1924/2006 или известен също като Регламент за здравните претенции (HCVO) от 20 декември 2006 г. за първи път предвижда общоевропейски регламенти относно хранителните и здравни претенции за храните. Основната цел на регламента е да стандартизира и хармонизира по-рано различните разпоредби на държавите-членки за разглеждане на свързани със здравето твърдения за реклама на храните. Регламентът за здравните претенции се прилага не само за храни, но и за хранителни добавки, както показва позоваването в член 2, параграф 1б HCR на определението в член 2 от Директива 2002/46 ЕО.
Концептуалното разделяне на хранителните и здравните претенции в заглавието на регламента предполага, че има и правна диференциация между двете групи изявления. Ето как "хранителна информация"
всяко твърдение, което обяснява, предполага или дори косвено изразява, че дадена храна има особено положителни хранителни свойства (...) (член 2, параграф 2, № 4 HCR).
Междувременно "здравна претенция"
всяка информация, която обяснява, предполага или дори индиректно изразява, че съществува връзка между категория храна, храна или един от нейните компоненти, от една страна, и здравето, от друга (член 2, параграф 2, № 5 HCR).
След това HCR подлага и двете категории етикетирането на храните на техните собствени разпоредби:
Информация, свързана със здравето: Принцип на забрана с резервация на разрешение (член 10 от HCR)
Един от най-важните разпоредби на HCR е принципът на забрана с резервация на разрешение в член 10. Съгласно това, здравните претенции обикновено са забранени, освен ако не отговарят на изискванията, посочени в член 10. Тези предпоставки включват, наред с други неща, научните доказателства за посочената причинно-следствена връзка (чл. 5, ал. 1а), както и че съответната информация е включена в общностния списък на допустимата информация (Регламент на ЕС № 432/2012) (член 13).
Списъкът на Общността с разрешени претенции е резултат от процес, продължил няколко години, в който Европейският орган за безопасност на храните (EFSA) извърши изследването и научната оценка на около 44 000 здравни претенции, които преди това бяха представени от държавите-членки. Накрая Европейската комисия одобри списъка, отпечатан в Регламент 432/2012 на 16 декември 2012 г. Списъкът на общността формулира разрешената информация за всяка от изброените хранителни вещества, вещества, храни и категории храни и уточнява изискванията, на които даден продукт трябва да отговаря, за да може да се рекламира с посочената информация.
За витамин С например списъкът на общността включва следните разпоредби:
В резултат на това могат да се рекламират само тези продукти с положителния ефект на витамин С върху нормалната функция на имунната система по време и след интензивна физическа активност, които съдържат достатъчно витамин С за консумацията им, за да осигурят дневен прием от 200 mg витамин С. По-специално, продуктът трябва да съдържа декларация, че положителният ефект се постига, ако се приемат 200 mg дневно в допълнение към препоръчителната дневна доза витамин С.
Пълният списък на разрешените искове и условията за тяхното използване също са на разположение в регистъра на Съюза, интерактивна база данни, достъпна за всички на уебсайта на Комисията.
Специален случай: информация за намаляване на риска от заболяване и информация за развитието и здравето на децата (член 14 от HCR)
Изключение от току-що изброените наредби са свързаната със здравето информация по смисъла на Чл. 14. Това включва информация за намаляване на риска от заболяване и информация за развитието и здравето на децата.
Терминът "изявление за намаляване на риска от заболяване" означава
всяко изявление, което обяснява, предполага или дори косвено изразява, че консумацията на категория храна, храна или хранителен компонент значително намалява рисковия фактор за развитието на болест при хората "(чл. 2, ал. 2 № 5 HCVO).
От друга страна, в регламента липсва дефиниция на термина „информация за развитието и здравето на децата“. Според съдебната практика на BGH, това се отнася до информация, която изрично твърди връзка между консумацията на храна или един от нейните компоненти и функция на детския организъм, както и информация, свързана със здравето и развитието, която е специално предназначена за консумация от деца (BGH, Решение от 10.12.2015 г., Az: I ZR 222/13).
Наредбата предвижда специални разпоредби за информация от тези две категории, така че те да не могат да бъдат одобрени чрез включване в общностния списък (вж. По-горе), но трябва да преминат през индивидуална процедура за одобрение в съответствие с чл. 15 и сл.
Хранителна информация
Съгласно член 8 от HCR, използването на хранителна информация е разрешено само ако са спазени изрично изброените в приложението към наредбата изисквания. Например, продукт може да бъде обявен за „ниско съдържание на мазнини“ само ако продуктът съдържа по-малко от 3 g мазнини на 100 g в случай на твърда храна или по-малко от 1,5 g мазнина на 100 ml в случай на течни храни.
За сравнителна информация се прилагат отделни разпоредби (член 9 от HCR).
Допълнителни разпоредби на HCVO: етикетиране на хранителните стойности и хранителни профили
HCR също така съдържа допълнителни разпоредби относно хранителната и здравната информация за храните, като задължително етикетиране на хранителните стойности и въвеждането на хранителни профили.
Според HCR има задължение да се използва хранителна и свързана със здравето информация, за да се маркират съответно (чл. 7 HCR). Тъй като Регламентът на ЕС за информация за храните № 1169/2011 (LMIV) влезе в сила през декември 2014 г., обаче, в целия ЕС има задължение да се етикетират хранителните стойности за почти всички предварително опаковани храни, независимо дали се използват хранителни или здравни претенции.
И накрая, разпоредбите на HCR многократно се отнасят до така наречените хранителни профили, за които обаче понастоящем няма единна наредба. През април 2016 г. Европейският парламент най-накрая реши да премахне хранителните профили от HCR. Хранителните профили трябва да са посочили кои граници даден продукт не може да надвишава, за да може да се рекламира с хранителни или здравни претенции.
Последици от недопустими твърдения за реклама, свързани със здравето
Дистрибуторите на здравни продукти, които неправилно рекламират своите продукти със здравни или хранителни претенции, трябва да очакват скъпи последствия.
Ако надзорните органи открият нарушение на HCR, те обикновено първо издават разпореждане. При спешни случаи това може да бъде придружено от глоби до 15 000 евро съгласно § 15 HWG. Повторение на неправомерните действия въпреки предходно разпореждане може дори да бъде наказано с лишаване от свобода до една година (§ 14 HWG).
В допълнение към държавните надзорни органи обаче конкуриращите се компании и сдружения за конкуренция могат също да издават икономически ефективни предупреждения в случай на нарушения на HCR. Предупреждението по смисъла на законодателството за конкуренцията е кратко, определянето на антиконкурентен акт в съчетание с искането за подаване на декларация за прекратяване и отказ от наказанието. Антиконкурентният акт в този случай е използването на неоторизирани здравни или хранителни претенции. Тъй като това е нарушение на чл.10 HCR, което е регулация на пазарното поведение i.S.d. § 3a Абс. 1 UWG трябва да бъде квалифициран и по този начин може да предизвика предупреждение. Съдебната практика обосновава класифицирането на член 10 от HCR съгласно конкурентното право с факта, че пренебрегването на разпоредбата вероятно ще доведе до конкуренция в ущърб на конкуренти и потребители по смисъла на 3 (1) Стара версия на UWG забележимо увредена (напр. BGH, решение от 10.12.2015 г. - I ZR 222/13; BGH, решение от 09.10.2013 г. - I ZR 162/13, BGH, решение от 17.01. 2013 - I ZR 5/12).
Предупреждението обикновено включва искането за подаване на декларация за прекратяване и отказване, която е била наказана, за което често се прилага примерно писмо. Целта на такава декларация е задължението да се въздържат от предупредителното поведение в бъдеще и в случай на нарушение, т.е. ако поведението се повтори, за да плати наказателна неустойка по преценка на задълженото лице. Във всеки случай декларация за прекратяване и прекратяване не трябва да се подписва или променя самостоятелно без предварителна правна проверка.
С оглед на значителните последици от нарушения на HCR, дистрибуторите на здравни продукти трябва предварително да проверят внимателно и, ако е необходимо, да потърсят правен съвет относно рамката, в която могат да рекламират хранителни добавки, лекарства, диетични или козметични продукти със здравни претенции.
Тим Райхелт (адвокат и специалист по трудово право)