Относно новата процедура за сключване на сделки със заинтересовани страни

Предвид измененията на чл. 83 от Федералния закон за АД, който регламентира процедурата за извършване на сделки със заинтересовани страни, е невъзможно да не се обърне внимание на промяната в името на тази процедура. Вместо настоящата процедура за одобрение, Закон 343-FZ въвежда различна процедура за изпълнение, предвиждаща възможност за получаване на съгласие за сключване на сделка със заинтересована страна.

В съответствие с правилата на чл. 157.1 от Гражданския кодекс на Руската федерация, необходимостта от получаване на съгласие за сделката включва предварителна процедура за одобрение. В случай на последващо споразумение, приложимата процедура се нарича одобрение.

Настоящата процедура за сключване на сделки със заинтересовани страни [2] установява необходимостта от получаване на предварително одобрение (споразумение по смисъла на член 157.1 от Гражданския кодекс на Руската федерация). В същото време законът допуска и възможност за последващо одобрение на сделката. Това заключение следва от валидния в момента параграф. 6 стр. 1 от чл. 84 от Федералния закон за АД, посочващ невъзможността да се признае сделката за невалидна, ако до момента на разглеждане на делото в съда се представят доказателства за последващото одобрение на тази сделка. Подобна позиция е изложена в алинея 2 на параграф 4 от Резолюцията на Пленума на Върховния арбитражен съд № 28 [3].

След като установи режим за договаряне на сделка по искане на компетентно лице, законът въвежда нова процедура за подаване и разглеждане на такова искане. Тази процедура се основава на разпоредбата за провеждане на извънредно общо събрание на акционерите (EGM) [5]. Независимо от юрисдикцията по въпроса за одобряването на сделката, изискването за провеждане на събрание на Съвета на директорите (SB) или Общото събрание на акционерите (GMS) се изпраща и разглежда по начина, предвиден за EGM. Тази процедура определя 40-дневен срок за провеждане на събрание [6]. В съответствие с параграф 5 от чл. 55 FZ за JSC SD (NS) трябва да реши да свика EGM или да откаже да го свика в рамките на 5 дни от датата на получаване на искането. Като се има предвид, че сделка със заинтересована страна може да бъде договорена както от ОСА, така и от Съвета на директорите (SB), тези условия следва да се прилагат и за заседанието на Съвета на директорите (SB).

SD (NS) има право да откаже да извърши процедурата за одобрение в следните случаи:

  • неспазване на процедурата за подаване на искане [7];
  • липса на необходимия брой акции с право на глас в акционерите, подали искането [8];
  • въпросът не е предмет на компетентния орган и (или) несъответствието му с изискванията на закона [9];
  • наличието на решение за съгласие или отказ за съгласие за сключване на съответната сделка към момента на разглеждане на искането [10].

Различия в процедурата за одобрение на публични и непублични компании

Предвид промените в процедурата за одобрение е необходимо да се отбележат разликите в процедурите, установени за публични и непублични компании. Настоящите разлики в процедурата, базирани на броя на участниците, вече не са приложими. Новите промени в процедурата се отнасят както до процедурата за определяне на цената на сделката, така и до процедурата за нейното одобрение.

Основната промяна, въведена от Закон 343-FZ [11], е възможността за установяване на различна процедура за одобряване на сделки в непублична компания. Възможността за установяване на различен ред включва и възможността за пълно отказване от прилагането на разпоредбите относно сделките със заинтересовани страни. Други правила трябва да бъдат включени в устава на непублично дружество при създаването му или да бъдат въведени в него с единодушно решение на всички акционери. Изключването от хартата на тези разпоредби също се извършва единодушно.

Ако в непублична компания не са установени други правила, тогава решението за съгласие за сделката трябва да се вземе с мнозинство от гласовете на директори, които не се интересуват от нейното завършване. Броят на незаинтересованите директори се отчита от общия брой на тези директори, а не от присъстващите на събранието. Уставът на компанията може да установи квалифицирано мнозинство. Ако незаинтересованите директори са по-малко от установения кворум, въпросът трябва да бъде отнесен към ОСА. [12]

Характеристики в публичното общество

В съответствие с изискванията на Федералния закон за АД в публично дружество, членовете на Съвета на директорите, които са или са били в рамките на 1 година преди решението, ще бъдат отстранени от гласуване:

  • единственият изпълнителен орган на дружеството, вкл. управител, член на колегиалния изпълнителен орган на дружеството, лице, заемащо длъжности в органите за управление на управляващата организация на дружеството;
  • лице, съпруг, родители, деца, пълноправни и полубратя и сестри, чиито осиновители и осиновени деца са управител на дружеството, или лица, заемащи длъжности:
    • във всякакви управленски органи на управляващата организация на компанията,
    • управляващата организация на компанията;
  • от лице, контролиращо дружеството или управляващата организация (управител), на което са прехвърлени функциите на едноличния изпълнителен орган на дружеството;
  • лице, което има право да дава задължителни указания на обществото.

Новият критерий директорът да има статут на управител на фирма напълно отговаря на настоящите изисквания за независим директор. Този списък не изяснява случаите, когато правомощието да действа от името на компанията на няколко лица, действащи съвместно или независимо един от друг. В случай на предоставяне на правото на няколко лидери на независимо вземане на решения, в обществото се появяват няколко отделни органи, което е малко странно граматически, но напълно логично, тъй като индивидуалността означава независимост на волята, а не на броя на лицата. В случай на назначаване на ръководители, които вземат решения съвместно, не се формира нито един изпълнителен орган. Освен това статутът на такъв лидер със сигурност означава комуникация с обществото. Но тъй като това също не формира колегиален управителен орган, статутът на член на Съвета на директорите (SB), който има право да действа от името на юридическо лице съвместно, няма да му позволи да бъде отстранен от участие в заседанието .