Новият закон за концесията (13) делегацията за обществена услуга оцелява след реформата
От Никола Шаръл, партньор адвокат, фирма Charrel Associés | на 02.03.2016 г. | Престъпност в обществените поръчки, Регламент, Обществени поръчки
Режимът на концесиите, ревизиран от Брюксел и Берси, ще влезе в сила на 1 април 2016 г., едновременно с реформата на обществените поръчки. Ето в три епизода подробното дешифриране на новите правила.
В деня на 23-ата годишнина от закона Сапин, освещаващ правния режим на делегациите за обществени услуги (DSP), току-що се обърна важна страница с частичната му отмяна и раждането на новия закон за концесиите, базиран на Наредба № 2016 -65 от 29 януари 2016 г. и указ за прилагането му № ° 2016-86 от 1 февруари 2016 г.
Ако със закона на Сапин Франция е една от малкото страни, чието законодателство изисква публикуване и конкуренция на множество договори, които не се квалифицират като обществени поръчки в европейски смисъл, транспонирането на директивата за концесиите 2014/23 от 26 февруари 2014 г. по същество включва много повече от обикновена адаптация на предишни професионални и правни практики. Адаптирането към новия режим очевидно често ще се извършва в светлината на културата, придобита за DSP; но за други доста важни въпроси ще е необходимо да промените DSP софтуера с този на концесията, надхвърляйки простото актуализиране на предишните данни.
Новите правила ще бъдат представени в три части:
Делегацията на публичната служба оцелява след реформата
Макар че бяха необходими няколко години юридическо изграждане, за да доведе до дефиницията на PSD във Франция и късното пристигане и накрая доста плахо от признаването на риска от експлоатация, членове 5 и 6 от наредбата за концесиите съответно определят същността и уточняват обектите.
Но една от основните точки на реформата е свързана с мястото на нашето френско понятие PSD, което в крайна сметка води до свръхтранспониране на общностното право, което го игнорира. И това, дори и срещу правителствените принципни инструкции по въпросите на прекомерното транспониране, смекчени обаче чрез позоваване на процедурата за съвместно възлагане на концесии от новия член R.1411-1 от Общия кодекс на териториалните колекции (CGCT).
Оперативни права спрямо възнаграждение, значително осигурени от оперативни резултати
Писмен административен договор, концесии поверяват изпълнението на строителството или управлението на услуга за право на експлоатация, евентуално придружени от цена. По този начин методът на възнаграждение е юридически изяснен, но не представлява обаче дискриминиращия критерий, който би позволил, например, да не се класифицират договорите за партньорство в категорията на концесиите.
Наредбата не използва европейската терминология на концесионното действащо право, възлагаща „предоставянето и управлението на услуги, различни от изпълнението на строителни работи“; но въвежда важен нюанс, предизвикан от по-широк обхват на директивата от бившия ни режим на PSD, а именно, че тези договори "могат да се състоят в делегиране на управлението на обществена услуга".
Излагане на опасности спрямо риск от експлоатация в „мек режим“
Съдебното признаване на изискването за риск от експлоатация е твърде скоро във Франция, за да даде възможност за точно определяне на неговите очертания, което е направено от директивата за концесиите, повече преведена, отколкото транспонирана, в член 5 ал. 2 от наредбата (ние продължаваме да се чудим по-специално за тази практика на Берси, състояща се в невъзпроизвеждане на ясните и недвусмислени разпоредби на европейското право, а в изготвянето на понякога частично или дори двусмислено резюме). Член 5, ал. 2 от наредбата за концесиите посочва по този начин, че „делът на риска, прехвърлен на концесионера, предполага реална експозиция на капризите на пазара, така че всяка потенциална загуба, понесена от концесионера, не трябва да бъде чисто номинална или незначителна. Концесионерът поема оперативния риск, когато при нормални експлоатационни условия не е гарантирано да амортизира направените инвестиции или разходи, свързани с експлоатацията на структурата или услугата. ".